代理協議是明確委托人和代理人權利與義務的法律文件。稅收協定中有一項重要的標準，即常設機構。常設機構指一個相對固定的營業場所，主要用于確定一個國家對另一個國家企業的利潤征稅權，以避免雙重征稅。有兩種情況通常不被認定為常設機構：從事準備性或輔助性活動的固定營業場所和僅通過經紀人、一般傭金代理或在另一個國家進行的獨立代理人的營業活動，如果這些人的業務按常規開展，不應被認為締約國另一方設有常設機構。代理型常設機構是常設機構的一種，它的成立需要非居民企業在來源國存在“非獨立代理人”。非獨立代理人通常是指在來源國有權以非居民企業名義簽訂合同并經常行使這種權利的代理人。
接下來我們要看的案例爭議的焦點是愛爾蘭企業在西班牙設立的企業是否構成其在西班牙的常設機構。通過這個案例，我們將對確定為常設機構的標準有更深刻的認識，并且應該提高對東道國國內法和稅收協定中關于常設機構的關注。
D產品有限公司是美國D集團在愛爾蘭注冊的居民公司（以下簡稱“D愛爾蘭”），負責D產品在歐洲的銷售。D愛爾蘭在西班牙設立子公司（以下簡稱“D西班牙”），負責D產品在西班牙等歐洲國家的銷售。D愛爾蘭與D西班牙簽訂代理人協議，D西班牙以自己的名義和客戶簽訂銷售協議，但風險和責任由D愛爾蘭承擔，D西班牙取得銷售額的1%作為傭金。與此同時，D愛爾蘭還通過網頁向西班牙客戶銷售，由D西班牙員工根據西班牙市場調整網頁內容，但網頁托管在西班牙境外的服務器上。
本案的爭議焦點是D西班牙是否構成D愛爾蘭在西班牙的常設機構。D愛爾蘭認為，D西班牙在西班牙的經營場所屬于D西班牙，不受D愛爾蘭支配，且D愛爾蘭沒有在西班牙從事經營活動，因此不構成常設機構。西班牙稅務局則認為，盡管D西班牙以自己的名義和客戶簽訂銷售協議，但是指令由D愛爾蘭發布、價格由D愛爾蘭決定、D愛爾蘭可決定接受或拒絕交付請求、D西班牙須向D愛爾蘭定期報告、D西班牙購買產品需要D愛爾蘭授權。考慮上述因素，D西班牙事實上成為D愛爾蘭的非獨立代理人，構成代理型常設機構。D公司不服，提起訴訟。
2012年，西班牙中央經濟行政法庭發布裁決，支持西班牙稅務局的觀點。行政法庭還認為，D愛爾蘭的電子商務活動通過D西班牙進行，后者構成D愛爾蘭在西班牙的場所型常設機構。D又訴至西班牙國家上訴法院。2015年，國家上訴法院做出裁定，繼續支持西班牙稅務局的觀點。D繼續上訴。2016年6月，西班牙最高法院做出最終裁定，支持西班牙稅務局觀點。最高法院認為，D西班牙負擔著D愛爾蘭許多重要商業職能，包括促銷、銷售和爭取客戶，訂單管理，產品分銷管理、營銷與廣告、倉儲和物流、安裝服務、應收賬戶管理等。D愛爾蘭對D西班牙的活動和員工有支配權，因此構成常設機構。兩者間的代理協議還使它構成代理型常設機構。
一是要關注常設機構概念。常設機構的判定涉及“走出去”企業在東道國的納稅義務。應了解東道國國內法和稅收協定中關于常設機構的定義以及利潤歸屬的規定，做好規劃，以及該國對外發布的有關該協定條款的解釋性文件或相關判例，避免遵從風險。二是密切關注國際稅收規則變化。D在歐洲許多國家的銷售模式與在西班牙的類似。2012年挪威法院就做出了與西班牙法院相反的裁定，認為D愛爾蘭在該國沒有構成常設機構。專家指出，近年來國際社會持續關注稅基侵蝕和利潤轉移問題，BEPS第七項行動計劃針對人為規避常設機構的安排，提出了應對建議。應關注各國在稅收協定中納入該項行動計劃成果建議情況，做好相應的稅收遵從管理。三是本案前后歷時近10年、經三級法院審理才得出最終結論。“走出去”企業在選擇法律救濟渠道時，應充分了解時間、稅收、可能存在的罰款和利息等成本，做出對自己最有利的選擇。
在這個案例中，D愛爾蘭公司在西班牙設立了子公司D西班牙，并與其簽訂了代理人協議。根據該協議，D西班牙以自己的名義和客戶簽訂銷售協議，但風險和責任由D愛爾蘭承擔，D西班牙取得銷售額的1%作為傭金。然而，西班牙稅務局認為，D西班牙事實上成為了D愛爾蘭的非獨立代理人，構成了代理型常設機構。代理型常設機構風險主要來自于代理協議的不規范或者不公正，可能引發一些財務和法律問題。不規范的代理協議可能會導致常設機構的經營和財務狀況不穩定，甚至可能出現虧損。同時，如果代理協議違反了當地法律法規，可能會受到監管機構的處罰，甚至可能影響到企業的聲譽。此外，代理型常設機構也可能面臨信息不對稱的風險。由于代理人與委托人之間的信息不對稱，代理人可能無法準確地向委托人傳達市場信息和客戶需求，或者隱瞞一些重要信息，從而導致企業無法及時調整策略或做出正確決策。因此，對于“走出去”的企業來說，要降低代理型常設機構風險，需要謹慎選擇代理人并制定規范的代理協議，確保代理人的合規性和公正性。同時，也需要加強對常設機構的監督和管理，確保其財務和經營狀況的穩定，并盡可能減少信息不對稱的情況。此外，還需要關注國際稅收規則的變化情況，以及時了解并遵守相關規定，避免遵從風險。
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2026-01-23
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